FTC亮剑力阻英伟达收购Arm 32岁女主席：老娘打得就是精锐！

报道（文/张轶群）如果说当下全球多地监管机构对于NVIDIA收购Arm的审理进度是“晋西北乱成了一锅粥”，那么，一个月前，美国联邦贸易委员会（FTC）就该交易发起的行政诉讼，更像是李云龙的独立团为攻下敌人的城门楼子而推出来的意大利炮。

FTC不想在行政审理程序上与NVIDIA过多纠缠，而直接启动了诉讼程序对簿公堂，释放的信号非常明显：劝退！

通过力阻半导体史上的最大并购案，FTC试图为美国反垄断机构立威正名，也是想给其他各国兄弟单位的老铁们打个样。

FTC主席Lina Khan

这波操作背后的推动者，是一位刚刚参加工作3年，只有32岁的FTC女主席Lina Khan，在她的带领下，FTC向高科技领域的并购交易挥出从严监管的重拳。

于是，NVIDIA与Arm这笔初始收购价值400亿美元的交易前景正在变得黯淡无光，而Amazon、Facebook、苹果等一众“精锐”也因头上高悬的反垄断利剑而感到阵阵恐慌。

立威之战志在必得

去年12月初，在两次要求NVIDIA和Arm提供相关材料，并向第三方进行意见征集后，FTC就该交易在内部行政法院提起诉讼。

与欧盟、中国监管机构以行政审查形式否决交易的常规做法不同，FTC在行政程序进入尾声时选择主动出击，以平等身份直接起诉交易方，这在半导体领域并购案件监管过程中并不常见。

凯腾律师事务所（Katten Muchin）合伙人韩利杰在反垄断以及并购领域从业多年，在他看来，行政审理流程收尾后，尽管FTC的立场是不支持，但由于交易方的意愿很坚决，FTC继续采取行政手段阻挠交易的空间很小，而直接提起司法程序起诉效果立竿见影，省去了其间来来回回的流程。

“FTC试图表明一种明确态度，不支持该收购交易，希望通过诉讼让并购双方知难而退，同时也能够造成一定的社会影响。从FTC的措辞来看，其战略目的明确，交易方通过主动承诺附加救济措施来获得通过的可能性很低。”韩利杰说。

另一位法律界人士表示认同，另指出此次FTC选择起诉的方式也颇有“心机”。

一是通过起诉，由法院裁定，显得更加客观和公允，扩大影响力。二是在流程上进行了“技术处理”。FTC先选择在内设的行政法院上诉，而没有直接去联邦法院提起上诉，保留了对于该案件的控制以及一定的灵活性。FTC如果在联邦法院起诉，一般会申请禁令程序，这可能会推动审理速度加快，有可能达不到拖延、阻挠交易的目的。

“从FTC的姿态及操作方式看，力阻的决心明显，采取的方式也较为罕见。”该人士告诉。

近30年来，受芝加哥学派代表的自由主义思潮影响，美国法院体系一直倾向于支持企业而非监管机构，监管机构在大部分反垄断案件以及并购案中沦为输家和“工具人”。

如今，Lina Khan和她的FTC试图改变这一局面，通过强化反垄断监管重新树立声威，而阻止NVIDIA对Arm的半导体史上最大并购案或将成为其“祭旗”之举。

“对于这笔交易FTC志在必得，一定是想把事儿给搅黄，因为之前类似案件输了太多次。FTC希望放手一搏，期待能够得到法院支持，这样有利于以后执法，总赢不了的话影响颜面和声威。”上述法律界人士直言。

赢不了官司就拖黄交易

部分行业人士看来，FTC选择走司法程序起诉交易“形式大于内容”，因为说服法院阻止交易并不是一件容易事。

原因在于，一是上文提及的美国法院倾向于支持企业和自由竞争；二是特别像NVIDIA收购Arm这样的垂直合并类交易，法院的审理需要强调充分的证据，比如如何影响市场竞争，收购后如何导致更高价格，对市场竞争造成损害等。

但对于行政监管机构而言，证明该类交易所产生的对于市场竞争的损害难度较大。一方面垂直合并有助于减少成本、提高协同，提高微观经济实体的效率，另一方面，交易方在各自市场的份额不能叠加，难以推定证明市场集中度。

这也是为什么在过去数十年间，垂直并购交易很少被美国监管机构否决，也很少发生此类交易诉讼的原因。

但对于阻止NVIDIA收购Arm一案，FTC的指导思想并不一定要在行政诉讼中获胜。

按照诉讼程序，FTC的行政法院将在今年8月22日进行庭审，而NVIDIA和Arm并购交易的截止大限就在一个月后。

韩利杰认为，这个日期对于收购方而言很不友好。

“8月份的庭审之后未必很快宣判，可能还要经历后续程序。原则上，FTC不需要通过在庭审中获胜而阻止此次交易，只需要把官司拖过9月交易的期限即可。”韩利杰告诉。

上述法律界人士指出，如果收购双方认为交易值得付出，可以通过协商提高收购价格的方式来延长交易时限。目前英伟达股价够高不缺钱，也导致对于Arm的收购价格一路上涨，如果软银愿意可以等下去。

但也有观点认为，对于收购交易而言，通常两年的审理周期已是极限，如果FTC存心拖延，有的是办法，企业往往耗不起。去年应用材料22亿美元收购日本国际电气，尽管加价到35亿美元延长了收购时间，但最终仍因监管机构迟迟不予放行而终止。

“如果FTC在行政法院败诉，还可以进一步上诉至联邦法院，开启又一轮的审理进程，这对NVIDIA和Arm而言将是噩梦。”上述法律界人士指出。

反垄断铁娘子“火箭上位”

Lina Khan2018年才进入FTC，三年之后，这位年仅32岁的女研究员便遭遇“火箭式”提拔。

去年6月15日，先是美国参议院才以69票对28票的结果批准Lina Khan成为FTC委员，而就在几个小时后，她便接到了美国总统拜登的任命，成为FTC历史上最年轻的主席。

少数族裔、年轻女性的多元化标签，对Lina Khan的任命体现出拜登政府的“政治正确”，而其在反垄断领域先锋学者的身份和激进观点，也释放出美国两党希望对大型科技公司实施更加严厉监管的信号。

Lina Khan是反垄断领域的知名学者

资料显示，2017年，还是耶鲁大学法学院博士生的Lina Khan撰写了《亚马逊的反垄断悖论》一文获得法学界关注，随后逐渐成为美国反垄断界的领军人物。

Lina Khan的主要观点包括：美国现有的反垄断法律不能适应新经济的发展，需要做出改变，垂直类并购交易应重新受到重视等。

行业人士看来，Lina Khan上任后推出的一系列激进之举，也是试图有力回击外界对其资历尚浅，经验不足的质疑，也有立威之意。

美国的互联网巨头们正在因为这位“铁娘子”而感到胆战心惊。Lina Khan甫一上任，Facebook和Amazon就以Lina Khan“先前对于公司的批评以及激进言论影响调查公平”为由，先后向FTC提交希望其回避案件审理的动议。

如今，这样的恐慌正在蔓延至包括半导体在内的更多领域。

多数情况下，行业中的垂直并购多数会被放行。在过去40多年，垂直并购在美国也只面对过一次诉讼挑战（司法部在2017年起诉AT&T收购Time Warner，最终败诉）。

但Lina Khan上任之后，着力推动FTC关注垂直合并中潜在的反竞争影响，在去年，包括NVIDIA收购Arm在内，FTC就已发起两起行政诉讼，试图阻止垂直合并类交易。

“FTC以较为罕见地开始对于垂直收购交易提出反垄断诉讼，意味着美国的监管机构（司法部和FTC）会将更多涉及高科技以及其他有市场支配地位的企业送上法庭，也会更加严格执行合并控制方面的政策，今后企业合并交易将会更难。”上述法律界人士说。

NVIDIA承诺难获信任

考虑到目前全球监管机构对于高科技领域并购审核日趋严苛的态度，NVIDIA收购Arm这笔半导体史上最大的并购交易前景已经非常渺茫。

但NVIDIA和Arm并不想轻易放弃，面对监管机构提出的质疑，双方提出了全面的救济承诺和让步。

其中最重要的一条举措，是提出成立一家独立的授权公司。

这家名为Arm Licensing Company（简称ALC）的企业，将成为Arm CPU IP的独家授权方。同时，在签署的合同中做出法律意义上黑纸白字的承诺，从而回应监管机构以及行业内的所有质疑。

简要而言，这些承诺包括：不将客户信息泄露给NVIDIA；保证一视同仁，不歧视或打击NVIDIA竞争对手；服务技术支持力度不变；NVIDIA与其他客户访问Arm CPU IP的时间一致；及时全面公开Arm指令集的任何修改（无论是自研还是有NVIDIA参与）；客户仍会持续参与到Arm技术路线图的建议中；保证基于Arm的产品的互操作性等。

NVIDIA试图通过ALC，在Arm与其之间建立一种“隔断”，借此解决此次交易的最核心问题，即收购后Arm如何保持中立性的质疑。

尽管如此，包括FTC和CMA在内的英美监管机构，仍认为交易存在重大不确定性，NVIDIA做出的承诺和举措无法有效缓解担忧。

在韩利杰看来，NVIDIA提出的救济措施很有针对性，对症下药，但FTC看似心意已决。近年来，美国反垄断行政部门通常喜欢“结构性”的救济措施如资产剥离，而不是“行为性”的救济措施（如承诺不采取一些妨害竞争的行为等）。

“NVIDIA主动提出的救济措施看似中立，给出的救济方案也很在理，能够打消法院很多顾虑。但这些承诺在真正执行时是否会打折扣，如何保证ALC的独立性，需要有一个保障措施，以解决谁来履行和监管的问题。”韩利杰说。

按照1月5日FTC公布的日程表，在今年8月22日庭审之前，FTC与交易双方将陆续提交包括证人证言等相关证据和文件，该过程将持续至今年8月9日。

注：采访人士的观点仅代表个人理解，不代表其任职机构的立场。

（Andrew）

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